Какие условия о маркировке товаров в системе “Честный знак” заказчик может включить в контракт по Закону N 44-ФЗ с учетом изменений с 01.03.2026?
По данному вопросу эксперты придерживаются следующей позиции:
Заказчик вправе установить в описании объекта закупки и проекте контракта требования к упаковке и маркировке товара, соответствующие действующим обязательным требованиям, обязанность поставщика маркированных товаров корректно указывать коды маркировки в документе о приемке в отношении каждой единицы товара, а также конкретизировать порядок проведения проверки (экспертизы) поставленного товара, подлежащего маркировке в системе цифровой маркировки “Честный знак”.
Обоснование позиции:
Согласно Модели функционирования системы маркировки товаров (распоряжение Правительства РФ от 28.04.2018 N 791-р) каждой единице товара присваивается уникальный код, все этапы оборота товаров (от производства или импорта до расчета за товар с применением ККТ или иного вывода товара из оборота) регистрируются в информационной системе маркировки товаров (ГИС МТ). Маркировать товары обязаны участники их оборота. Обычно это импортеры, производители, торговые организации и ИП. Маркировка представляет собой нанесение специального Data Matrix кода на упаковку и внесение этой единицы товара в базу данных.
Правительство РФ установило Перечень отдельных товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации (распоряжение от 28.04.2018 N 792-р), а также Правила маркировки товаров, на которые в обязательном порядке наносятся идентификационные знаки (постановление от 26.04.2019 N 515). Общие правила применяются в случае, если особенности маркировки отдельных товаров не определены актами Правительства РФ.
Так, постановлением Правительства РФ от 21.11.2023 N 1944 утвержден перечень случаев, при которых продажа товаров, подлежащих обязательной маркировке, запрещена на основании информации, содержащейся в ГИС мониторинга за оборотом товаров, подлежащих обязательной маркировке, или отсутствия в ГИС необходимой информации о таких товарах. Документ касается, в частности, табачной, никотинсодержащей и безникотиновой продукции, а также бутилированной воды, молочной продукции, пива, напитков на его основе и отдельных видов слабоалкогольных напитков. В частности, запрет сработает, если в ГИС нет данных о маркировке или вводе товара в оборот, а также если товар выведен из оборота, заблокирован или приостановлен для реализации, имеет некорректный код проверки или у него истек срок годности. Установлены правила применения запрета продажи маркируемых товаров, а также сроки и способы его введения (для разных групп товаров и случаев – разные сроки) (подробнее с темой обязательной маркировки можно ознакомиться в материале: Энциклопедия решений. Обязательная маркировка товаров: действующие системы контроля, пилотные проекты, эксперименты).
Вместе с тем Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) не содержит требований к маркировке товаров и напрямую не обязывает поставщика указывать коды маркировки товара, в том числе “Честного знака”, в документе о приемке в единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС).
При этом Закон N 44-ФЗ не допускает поставки товара, не соответствующего согласованным условиям. По смыслу положений Закона N 44-ФЗ поставщик обязан передать заказчику именно тот товар, который предусмотрен контрактом. Часть 8 ст. 94 Закона N 44-ФЗ позволяет заказчику не отказывать в приемке поставленного товара в случае выявления его несоответствия условиям контракта, однако лишь в том случае, если выявленное несоответствие, во-первых, не препятствует приемке товара, а во-вторых, устранено поставщиком. Буквально из приведенной формулировки следует, что несоответствие поставленного товара условиям контракта должно повлечь мотивированный отказ в приемке такого товара.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ описание объекта закупки может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии, то есть не является обязательным требованием при размещении извещения об осуществлении закупки. Однако если заказчик при описании объекта закупки указал требования к упаковке и маркировке поставляемого товара в извещении (в документации) о закупке или в проекте контракта, то такие требования являются существенными условиями исполнения контракта (п. 1 ст. 431 ГК РФ).
Кроме того, в соответствии с п. 1 ч. 13 ст. 34 и ч. 7 ст. 94 Закона N 44-ФЗ заказчик по своему усмотрению определяет в контракте условия о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки, в части, не противоречащей нормам Закона N 44-ФЗ (п. 4 ст. 421 ГК РФ).
Статьей 525 ГК РФ предусмотрено, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (п. 2 ст. 530 ГК РФ).
К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506-522 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами Гражданского кодекса, к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим параграфом, применяются иные законы.
Отметим, что в ЕИС реализована возможность указания сведений о средствах идентификации товаров, подлежащих обязательной маркировке, в документе о приемке (исправлениях к нему), а также автоматическая отправка подписанного документа о приемке в ГИС МТ “Честный знак” с целью регистрации факта выбытия кодов идентификации из оборота. Данная сервисная функция оптимизирует документооборот при поставке товаров, подлежащих обязательной маркировке, и исключает потребность работы поставщиков таких товаров в разных информационных системах для фиксации факта вывода средства идентификации из оборота (https://zakupki.gov.ru/epz/main/public/qa/question.html?questionId=1708).
С учетом сказанного выше, полагаем, заказчик вправе предусмотреть в описании объекта закупки и проекте контракта требования к упаковке и маркировке товара, соответствующие действующим обязательным требованиям (смотрите, например, постановление Десятого ААС от 27.02.2025 N 10АП-806/25), а также указать в условиях контракта, что “поставщик обязан поставить товар, маркированный в соответствии с требованиями законодательства РФ, включая требования системы “Честный знак” (применительно к соответствующим группам товаров)” (смотрите, например, решение АС г. Москвы от 23.07.2025 по делу N А40-82214/2025), предусмотреть в разделе о порядке проведения и оформления приемки обязанность поставщика маркированных товаров корректно указывать коды маркировки в документе о приемке, а также конкретизировать порядок проведения проверки (экспертизы) поставленного товара, подлежащего маркировке в системе цифровой маркировки “Честный знак” (смотрите, например, постановление Восьмого ААС от 06.05.2025 N 08АП-2397/25).
В силу ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.
Для правильного применения указанной нормы необходимо учитывать следующее.
Во-первых, право заказчика на односторонний отказ от исполнения контракта должно быть указано в тексте контракта (смотрите также п. 1 ч. 14 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). В противном случае отказ от исполнения контракта в одностороннем порядке на основании ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ для заказчика невозможен. Причем условие контракта о праве заказчика на односторонний отказ от его исполнения должно быть сформулировано таким образом, чтобы избежать в дальнейшем возможности его неоднозначного толкования. Иначе в случае судебного спора суд, руководствуясь ст. 431 ГК РФ, может прийти к выводу, что контракт не содержит права на односторонний отказ заказчика от контракта (смотрите, например, постановление АС Поволжского округа от 19.11.2014 N Ф06-16631/13).
Во-вторых, в силу ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ отказ заказчика от исполнения контракта возможен, если основания для этого предусмотрены нормами Гражданского кодекса РФ о соответствующем виде обязательств.
Из чч. 10, 11, 14 ст. 95 и ст. 104 Закона N 44-ФЗ следует однозначный вывод о том, что в ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ речь идет об одностороннем отказе именно вследствие нарушения контрагентом своих обязательств по контракту. Специалисты ФАС России в письме от 12.03.2019 N ИА/18794/19 также разъяснили, что принятие решения об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта допускается исключительно в связи с существенным нарушением условий контракта.
Представители Минэкономразвития России и ФАС России в совместном письме от 18.02.2016 NN 324-ЕЕ/Д28и, АЦ/9777/16 рекомендовали включать в проект контракта перечень случаев одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, являющихся основаниями, предусмотренными Гражданским кодексом РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.
В п. 15 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержден Президиумом ВС РФ 28.06.2017) (далее – Обзор ВС РФ от 28.06.2017) также указано, что стороны контракта вправе конкретизировать признаки существенного нарушения обязательства, совершение которого является надлежащим основанием для одностороннего отказа от исполнения контракта. При этом из данного пункта следует, что указав в контракте условия одностороннего отказа, заказчик обязан их придерживаться.
С учетом сказанного, полагаем, что заказчик вправе включить в контракт условие о том, что поставка немаркированного товара или товара с некорректными кодами маркировки системы “Честный знак” (применительно к соответствующим группам товара) является существенным нарушением контракта, совершение которого является надлежащим основанием для мотивированного отказа в приемке и последующего одностороннего отказа от исполнения контракта. Данную позицию косвенно подтверждает судебная практика. Так, в решении АС Республики Карелия от 18.10.2025 по делу N А26-5640/2025 суд пришел к выводу, что действия истца (заказчика) по отказу от приемки товара полностью соответствовали положениям ст. 475 Гражданского кодекса РФ, Закона N 44-ФЗ и условиям Контракта. При этом к позиции ответчика о формальном характере замечаний заказчика к качеству товара суд отнесся критически, поскольку поставка продукции без надлежащей сертификации с отрицательными результатами проверки кода маркировки существенно влияет на безопасность использования данного товара и признал решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта правомерным.
Дополним, что включать в контракт перечень оснований для одностороннего отказа необязательно. Так, в п. 14 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 г.) указано, что отсутствие в контракте упоминания о каком-либо конкретном существенном нарушении обязательств, являющемся основанием для одностороннего отказа, не может свидетельствовать об отсутствии у стороны такого права, если в контракте содержится общее указание на право стороны на односторонний отказ.
В заключение напомним, что перед включением условий о маркировке товаров в извещение об осуществлении закупки или контракт всегда проверяйте актуальный перечень товаров, подлежащих обязательной маркировке, так как требования могут различаться как в зависимости от кода ОКПД 2 и ТН ВЭД ЕАЭС, так и по времени их применения (смотрите, например, постановление Шестнадцатого ААС от 23.07.2024 N 16АП-3072/23). Правила, сроки и детали маркировки каждой конкретной группы товаров устанавливаются отдельными постановлениями Правительства РФ (подробнее об этом читайте в материале: Энциклопедия решений. Медицинские учреждения как участники оборота товаров, подлежащих обязательной маркировке).
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Пилипенко Эльвира
Источник: